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陈数-破产程序中单个清偿违法,管理人可依法吊销追回

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案例简介

2017年1月12日,上海市杨浦区人民法院裁定大亚公司破产清算并指定管理人。经管理人核查得知,大亚公司于2016年12月6日、2016年12月30日通过银行转账分别向星河公司支付548,360.28元、83,741.41元。根据法律规定,人民法院受理破产申请前六个月内,债务人仍对个别债权人进行清偿的,管理人有权请求人民法院予以撤销,而大亚公司对星河公司的个别清偿行为正发生于上述期间内。管理人向上海市杨浦区人民法院提起诉讼,请求撤销大亚公司对星河公司的个别清偿行为并归还管理人632,101.69元。

上海市杨浦区法院审理后认为,大亚公司将632,101.69元款项转账给星河公司时已具备破产原因,且转账时间均发生于人民法院受理大亚公司破产清算申请前六个月内,故大亚公司对星河公司的清偿属于个别清偿行为,损害了其他债权人的利益,故该个别清偿行为应予撤销,星河公司应向管理人返还个别清偿行陈数-破产程序中单个清偿违法,管理人可依法吊销追回为的全部获益。

个别清偿行为

从上述案例中可见,一般情况下,债务人实施的个别清偿行为违反《企业破产法》规定,管理人在接管债务人后发现债务人存在该行为的,有权依法行使撤销权。

那么,什么是个别清偿行为,个别清偿行为的构成要件有哪些呢?

根据《企业破产法》第三十二条分析可知:个别清偿行为,即人民法院受理破产申请前六个月内,债务人在已经出现资不抵债或丧失清偿能力的情形下,仍对个别债权人进行清偿的行为。个别清偿行为的构成要件如下图所示:

由于债务人在向债权人实施个别清偿行为时,债务人已具备破产条件,该个别清偿行为将导致债务人在进入破产程序时的财产有所减少,因而破坏了全体债权人的公平受偿权。为保证债务人财产最大化及债权人利益不受损害,《企业破产法》第三十二条就债务人的个别清偿行为,赋予管理人撤销权。

撤销个别清偿行为的例外

是不是所有的个别清偿行为都应该撤销呢?

《企业破产法》第三十二条规定,使债务人财产受益的个别清偿行为不予撤销。债务人进卫兵神圣不可侵犯入破产程序后,全体债权人拥有平等受偿权,若债务人在达到法定破产条件时仍向个别债权人进行清偿,势必会影响其他债权人的利益。因此,我国《企业破产法》赋予管理人撤销权的目的即在于保证债务人在破产受理时的财产最大化。一般情况下,债务人的个别清偿行为会使得债务人财产减少;但如果债务人的个别清偿行为使得债务人财产受益,从而也就增加了债务人陈数-破产程序中单个清偿违法,管理人可依法吊销追回的财产,债权人通过破产程序所获受偿也会相应提高。因此,使债务人财产受益的个别清偿行为不应予以撤销。

此外,最高人民法院《关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定(二)》第十四条至第十六条也规定了几种不能被撤销的个别清偿行为:

一、债务人对以自有财产设定担保物权的债权进行的个别清偿

债务人进入破产程序后,债权人对债务人自有财产提供担保的债权本就享有优先受偿权,即便是按照《企业破产法》第三十二条陈数-破产程序中单个清偿违法,管理人可依法吊销追回的规定将该个别清偿行为撤销,在债权受偿时,该类债权人仍就财产分配享有优先权,为避免司法资源浪费,此种个别清偿行为不应予以撤销。

二、债务人经诉讼、仲裁、执行程序进行的个别清偿

自动履行或被强制执行生效裁判是债务人的法律义务,也是法院生效裁判执行力的体现。债务人非主观恶意履行生效裁判的行为,亦不应予以撤销。但,债务人与债权人恶意串通损害其他债权人利益的除外。

三、债务人支付维系基本生产所需的水费、电费、劳动报酬、人身损害赔偿金等

一方面,在债权人受偿债权之前,债务人的法定主体资格应当是存续的,若不能维系基本生产需要,不仅可能减少债权人受偿的财产,也可能损害其他经营主体的利益;另一方面,债务人支付劳动报酬,是对职工保护的需要,而支付人身损害赔偿金的,是对受人身损害的第三人利益的保护。

对个别清偿行为行使撤销权的主体

根据《企业破产法》第三十二条规定,管理人有权请求人民法院撤销债务人的个别清偿行为。该法律规定可以从以下两个方面理解:

第一、主张撤销权应当经过司法程序,向人民法院提出撤销请求。对于人民法院而言,无权依职权撤销某一个别清偿行为。

第二、对于管理人而言,有权经调查后直接请求债权人返还财产,若债权人不予理会或拒绝返还的,管理人有权陈数-破产程序中单个清偿违法,管理人可依法吊销追回以诉讼方式请求人民法院撤销该个别清偿行为。

因此,对个别清偿行为行使撤销权的主体为管理人。

管理人对债务人的个别清偿行为如何行使撤销权

一、行使期间

《企业破产法》及相关司法解释尚未对管理人行使个别清偿行为撤销权的期间进行明确规定,目前对管理人行使撤销权的期间存在两种观点:

第一种观点认为,根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定(二)》第十三条的规定,若管理人未行使撤销权,债权人有权按照合同法有关合同撤销权的规定提起撤销诉讼。同时根据《合同法》第七十四条的规定,撤销权自债权人知道或应当知道撤销之日起一年内行使。自债务人的行为发生之日起五年内没有行使撤销权的,该撤销权消灭。因此,参照上述情形,管理人应在破产受理之日起一年内行使个别清偿行为撤销权。

第二种观点认为,《企业破产法》第一百二十三条规定,破产管理人行使个别清偿行为撤销权并获得法院支持后,债权人有权在破产程序终结之日起两年内请求债务人按照破产财产分配方案分配财产,即个别清偿行为撤销权诉讼的行使期间为整个破产程序至破产程序终结后两年内。

树人律师认为

管理人在破产终结后便失去了管理人资格,若向法院提起撤销权诉讼,则存在主体不适格的情形。此外,由于破产案件办理期限不确定,有些破产案件可能会持续一年以上甚至更长时间,为了保证债务人资产及债权人权益的最大化,管理人陈数-破产程序中单个清偿违法,管理人可依法吊销追回在债务人进入破产程序后至破产终结前,均可向人民法院提起撤销权诉讼。

二、行使方式

实践操作中,管理人可以通过如下方式对债务人的个别清偿行为行使撤销权:

1.管理人直接向获得个别清偿的债权人主张行使撤销权,可以通过书面致函、电子邮件或其他可记录工作过程的方式要求债权人在一定期限内返还财产。债权人未在管理人要求的时间内返还财产、或明确表示不予返还的,管理人可向人民法院提起撤销权诉讼,请求人民法院撤销该个别清偿行为。

2.管理人亦可直接向人民法院提起撤销权诉讼,请求人民法院撤销该个别清偿陈数-破产程序中单个清偿违法,管理人可依法吊销追回行为。

三、法律责任

根据最高人民法院《关于适用<中华人民共和国企业破产法>若干问题的规定(二)》第九条规定,如果因管理人过错未依法行使个别清偿行为撤销权而导致债务人财产不当减损的,债权人可通过诉讼方式主张管理人承担赔偿责任。这就要求管理人在债务人进入破产程序后,应当尽职履责的对债务人开展调查工作,审慎处理各项工作,确保债权人利益不受损害。

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